Estrutura Legal do DAO - Começando com os Processos Judiciais das Agências Reguladoras dos EUA sobre o DAO

Resumo

Recentemente, a Ooki DAO foi processada, e os membros que participaram da votação podem precisar assumir a responsabilidade conjunta. Esta situação, embora chocante, já era esperada no meio jurídico. A DAO não é uma terra de ninguém; quando a responsabilidade legal surge, a falta de uma DAO com entidade legal pode trazer riscos significativos para os membros. Muitas DAOs estão buscando estabelecer uma estrutura legal mais madura. Dependendo das características do negócio, formas comuns incluem sociedades de responsabilidade limitada, fundações, associações sem fins lucrativos sem personalidade jurídica, e trusts de propósito específico.

Primeira Parte

A Comissão de Negociação de Futuros de Commodities dos EUA (CFTC) anunciou recentemente uma ação de execução contra o protocolo DeFi bZx. A CFTC acusou-o de fornecer ilegalmente negociação de futuros com alavancagem e margem, realizando atividades que apenas um corretor de futuros registrado poderia realizar, e de não cumprir os requisitos de supervisão financeira, como KYC. Assim, a CFTC processou a bZeroX, LLC e os dois fundadores do protocolo bZx, propondo uma multa de 250.000 dólares para cada parte.

A CFTC decidiu ao mesmo tempo processar civilmente o DAO por trás do bZx, uma vez que a equipe do bZx transferiu o controle do protocolo para o bZx DAO (que mais tarde foi renomeado para Ooki DAO) em 23 de agosto do ano passado para evitar a regulamentação, e havia promovido na comunidade que isso poderia evitar a regulamentação. Os objetivos do processo incluem exigir compensação, devolução de ganhos ilegais, multas civis, proibição de negociação e registro, e proibição de outras ações que violam o CEA e as regulamentações da CFTC.

Esta ação foi criticada por muitos profissionais do Web3, mesmo dentro da CFTC existem divergências. A comissária da CFTC, Summer K. Mersinger, manifestou-se publicamente contra esta prática e publicou uma opinião no site da CFTC. Ela acredita que as ações dos órgãos de fiscalização contra o DAO e seus membros estão a entrar em áreas jurídicas desconhecidas, que esta decisão carece de uma base legal clara e que não foi amplamente consultada.

Este artigo não discute em profundidade se a bZx violou regras e os detalhes específicos de como isso ocorreu. Vamos nos concentrar na estrutura legal do DAO e nas responsabilidades correspondentes.

A ação da CFTC causou um grande impacto no campo dos DAOs, principalmente porque os membros do DAO por trás do protocolo bZx podem precisar assumir responsabilidades legais diretamente. Atualmente, o critério para definir a identidade dos membros é se eles votaram no DAO, pois o voto representa uma influência na operação da organização. Embora pareça absurdo, já houve inúmeros profissionais do direito que alertaram sobre a possibilidade de tais situações ocorrerem - se um DAO não possui uma entidade legal, pode ser considerado uma sociedade em nome coletivo quando há responsabilidades a serem assumidas, levando todos os membros do DAO a arcar com responsabilidade solidária ilimitada. Esta é uma das razões mais importantes pelas quais vários DAOs estão atualmente promovendo o registro de entidades.

Embora anteriormente a maioria das pessoas soubesse da existência desse risco, quase ninguém acreditava que a responsabilização solidária dos membros do DAO realmente ocorreria. Por um lado, a maioria dos DAOs comunitários ainda não tem nem mesmo um negócio básico, acreditando que não há riscos, e, naturalmente, não haverá uma consciência de risco particularmente urgente. Por outro lado, para realmente aplicar sanções aos membros do DAO, a dificuldade de execução é enorme. A maioria dos membros do DAO é anônima, tendo apenas um endereço. Como rastrear, como seguir, qual é o custo da aplicação da lei? A menos que chegue a um ponto em que o FBI precise intervir, quem gastaria uma quantidade enorme de energia para perseguir alguns milhares ou até dezenas de milhares de endereços anônimos espalhados pelo mundo por causa de uma multa pequena? Mesmo que apenas se persiga os endereços que votaram, geralmente, alguns propostas juntas podem totalizar centenas. Todos acreditam que a lei não pune a multidão, e todos se sentem inocentes.

Embora este evento tenha criado um precedente perigoso, na minha opinião, é muito provável que não seja um grande problema, mas sim uma forma de intimidar os operadores dos protocolos DeFi, para que não pensem que ao transferirem os direitos de operação para um DAO podem escapar das suas responsabilidades, e a comunidade não deve apressar-se em assumir a culpa de forma ingênua. A CFTC também mencionou isso na declaração, "essas ações fazem parte dos esforços mais amplos da CFTC para proteger os clientes americanos em um ambiente de finanças descentralizadas em rápida evolução".

Este incidente fez com que todos reconhecessem mais claramente um fato: sob o atual sistema legal, o DAO precisa, e será exigido, de assumir a correspondente responsabilidade legal.

Assim, para o DAO, formar uma estrutura legal organizacional mais completa no momento apropriado (quanto mais cedo melhor) tornou-se quase uma opção obrigatória. (Claro que haverá alguns DAOs que buscam características puramente nativas do cripto, não aceitando regulação, e implementando várias designs para alcançar resistência à censura. Este tipo de DAO certamente existirá a longo prazo no mundo cripto, mas pode não se tornar uma forma mainstream.)

Vamos rever novamente as desvantagens de não registrar uma entidade. Se você não é novo neste assunto, pode já ter visto explicações semelhantes em muitos lugares, sendo três os principais pontos:

1. Um DAO sem entidade pode ser considerado uma sociedade em nome coletivo, e os membros podem, em certas circunstâncias, ter que assumir responsabilidade solidária ilimitada. Esta é exatamente a situação que está a ocorrer agora na bZx.

2. Risco fiscal, na ausência de uma entidade, os membros poderão ter de assumir responsabilidades fiscais que não lhes pertencem em determinadas situações, mesmo que a pessoa não tenha recebido um cêntimo.

3. As atividades no mundo off-chain são limitadas, e é difícil interagir com entidades do mundo tradicional, como assinar contratos, quando não há entidades físicas. E muitos negócios de DAO já saíram do on-chain e entraram no mundo off-chain.

Qualquer uma das questões acima terá um impacto significativo no desenvolvimento a longo prazo do DAO.

Segunda Parte

Então, se eu quiser me registrar, onde posso me registrar e que tipo de registro devo fazer?

Segue uma lista de soluções comuns para referência:

Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada ( LLC )

Nos Estados Unidos, um DAO pode ser registado como uma sociedade de responsabilidade limitada (LLC), tornando-se totalmente compatível com as leis americanas e os requisitos fiscais subsequentes. Nos Estados Unidos, uma sociedade de responsabilidade limitada pode ser gerida pelos membros, não requerendo um conselho de administração, gestores ou liderança, o que torna o LLC muito conveniente para o uso por DAOs. Estados como Delaware e Wyoming já aceitaram claramente o registo de organizações na forma de DAO como LLC.

Uma LLC pode ser formada com fins lucrativos, sendo que as que optam por se registrar como LLC são em grande parte investimentos em DAO. Embora não existam regulamentos claros, a maioria exige que os membros sejam investidores qualificados e limita o número de membros a 99. Dessa forma, mesmo que enfrente regulamentação no futuro, pode garantir a conformidade na maior medida possível.

Há também alguns grupos de investimento que registram LLC mas se definem como clubes de investimento (Investment Club). Pode ser considerado uma versão simplificada do Venture DAO. Este nome não é usado à toa, a SEC tem regulamentos claros sobre que tipo de equipe conta como clube de investimento; se um coletivo de investimento atende às condições de um clube de investimento, pode não estar sujeito à supervisão da SEC. Mas em tudo há vantagens e desvantagens, os clubes de investimento também têm um limite de 99 membros, e a exigência mais complicada é que todos os membros devem participar ativamente de cada decisão de investimento. Mesmo que apenas um membro não participe de um determinado assunto de investimento, isso pode ser considerado uma violação pela SEC.

Recentemente, algumas instituições propuseram o conceito de sDAO, que permitirá, sob a condição de conformidade, aumentar o limite de membros para 499 pessoas e realizar investimentos em categorias específicas, mas exige que todos os participantes sejam cidadãos americanos. Em comparação, a LLC não possui restrições de nacionalidade para os membros. Atualmente, este plano ainda está em processo de validação e não há muitos detalhes por enquanto.

No início deste ano, as Ilhas Marshall revisaram a Lei das Entidades Sem Fins Lucrativos, permitindo que qualquer DAO se registre como uma companhia de responsabilidade limitada sem fins lucrativos no país, ao mesmo tempo que desfruta de isenção fiscal. A lei permite o registro sob a condição de que uma única pessoa assuma a responsabilidade total pela DAO. Esta é uma versão offshore da estrutura americana, mas não está sujeita à legislação federal dos EUA. Embora a LLC da versão de Marshall possa realizar operações comerciais normais, não pode distribuir rendimentos ou lucros aos membros da DAO, não se aplicando a DAOs do tipo investimento.

Fundação no Exterior

Comparado a registrar um DAO como uma sociedade de responsabilidade limitada, atualmente há mais opções de registro de fundações em diferentes locais do mundo. A vantagem das fundações é que elas podem ser "sem proprietários", o que reduz a responsabilidade legal da equipe fundadora em caso de imprevistos. Os locais populares para fundações em terra são Suíça e Cingapura. Elas oferecem uma boa proteção legal, mas o DAO precisa pagar impostos sobre a renda. Os locais de registro offshore são principalmente as Ilhas Cayman, Ilhas Virgens Britânicas, entre outros. As Ilhas Cayman são amigáveis à emissão de tokens, o que também é uma escolha popular para muitos DAOs atualmente. A principal diferença entre onshore e offshore é que offshore tem isenção fiscal. As fundações são geridas por um conselho ou diretoria, o que sacrifica, até certo ponto, o nível de descentralização, embora os detentores de tokens possam orientar o conselho ou a diretoria a agir por meio de votação. As fundações já eram amplamente utilizadas por organizações relacionadas à blockchain antes da popularização dos DAOs, e todos estão relativamente familiarizados com esse modelo.

Associação Limitada de Colaboração (LCA)

LCA é uma combinação de cooperativas tradicionais e sociedades de responsabilidade limitada (LLC), oferecendo uma flexibilidade maior do que as cooperativas tradicionais, especialmente em termos de investimento. O LCA pode estruturar bem o protocolo de governança do DAO e os estatutos da associação, aceitando direitos de voto para diferentes tipos de participantes, enquanto cumpre os princípios de cooperação. O estado do Colorado possui um conjunto relativamente completo de legislação para LCA, o que levou ao reconhecimento de várias DAOs.

Associação Não Incorporada sem Fins Lucrativos (UNA, Unincorporated Nonprofit Association)

UNA é uma nova forma que tem sido amplamente explorada no último ano. A UNA permite uma identificação muito flexível dos membros, permite a anonimidade dos membros e facilita a mobilidade; essas características se adaptam bem aos DAOs comunitários existentes. A UNA pode operar negócios lucrativos, mas toda a organização deve manter a natureza sem fins lucrativos, pois não pode haver distribuição de lucros. No entanto, a UNA é uma prática relativamente nova, e a compreensão da UNA varia entre os estados dos EUA, faltando precedentes correspondentes, o que pode resultar na não aceitação da UNA em situações específicas, gerando riscos. Além disso, a UNA é mais adequada para DAOs que têm seus principais membros e atividades comerciais baseados nos EUA, e a organização deve pagar impostos nos EUA.

Trusto de Propósito Específico

A forma de um trust de propósito especial geralmente envolve a DAO transferindo parte ou a totalidade dos ativos para um fiduciário e, através de um contrato de trust, delegando ao fiduciário a realização de atividades comerciais. Isso resolve o problema das entidades offline e também permite que os membros da DAO e o fiduciário sejam protegidos por responsabilidade limitada. Um dos principais problemas de introduzir uma estrutura legal na DAO é que a conformidade com as normas projetadas para organizações tradicionais pode prejudicar a descentralização e a liberdade da DAO. Em particular, a grande maioria das estruturas legais exige aprovação do governo para serem concluídas. No entanto, o trust de propósito especial estabelecido sob a lei da Ilha de Guernsey elimina esse problema. Ele não requer aprovação do governo e não precisa manter relatórios. O trust entra em vigor quando ocorre a transferência de ativos de acordo com o contrato de trust. Contudo, os cenários de aplicação do trust de propósito especial são principalmente representar comitês ou SubDAOs dentro da DAO para realizar negócios específicos; embalar toda a DAO como uma estrutura de trust ainda está por explorar.

Todas as soluções discutidas acima resolveram os três problemas iniciais. Mas, com base nisso, cada uma tem suas próprias características. A estrutura legal do DAO frequentemente precisa se adaptar a situações complexas no design prático, levando em consideração fatores como a região dos países dos principais membros participantes, a estrutura de governança desejada, o grau de descentralização, a principal direção de negócios, o tamanho e a continuidade dos membros do DAO, a estratégia de tokens, a estratégia de sub-DAOs, os custos de registro, entre outros.

A estrutura legal e as práticas relacionadas ao DAO são áreas muito novas, e ainda não há um consenso geral ou melhores práticas, que precisam ser exploradas mais a fundo.